增城区"小赌被拘"的争议在于"赌资较大"认定上 执法有弹性的自由裁量权 ...

2018年8月23日晚，广州市增城区市民肖先生和几个朋友在一家餐馆打5元赌注的麻将时，被增城区当地公安机关抓获，“现场共查获赌资420元、台费30元”。第二天，肖先生和他的朋友因为赌博，被广州市公安局增城分局行政拘留五日。肖先生不服，9月7日一纸诉状将广州市公安局增城分局告上法庭，提出撤销行政处罚、返还被扣押现金、赔偿误工费等诉讼请求。

近年来，有关“小赌被拘”、“亲友打牌被拘”的事情屡屡引发公众热议。《治安管理处罚法》规定，以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者500元以下罚款。《公安部关于办理赌博违法案件适用的法律若干问题的通知》当中的相关表述是：

“不以营利为目的，亲属之间进行带有财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚;亲属之外的其他人之间进行带有少量财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚。”但是不论前者提到的“赌资较大”，还是后者提到的“少量财物”，都属于较为模糊、笼统的概念。

“小赌被拘”屡惹争议的看点在哪儿?恐怕就在于“赌资较大”的认定上。不少人认为，应该对此类案件有一个明确的“刻度”，尽量减少执法者的自由裁量权，也使当事者包括公众易于接受或理解对此类案件的处理。不过，作为一个地大物博、经济社会发展水平各不相同甚至差异较大的国度，目前恐怕还不好制定这样一个通用的“刻度”。

因此公安部没有统一规定，各地根据实际情况大多制定了各自的标准。比如，上海市规定，个人赌资在人民币100元以上的，就属“赌资较大”，可予以治安处罚;四川省规定，现场收缴赌资价值合计在人民币1000元以上4000元以下的，属于“赌资较大”;江苏省则规定，起罚点是个人赌资或人均赌资达到200元。

“小赌被拘”也许以后还会发生，在目前还没有一个明确“刻度”的情况下，作为执法机关应该按照国家和地方相关法规严格执法;作为当事者和公众，在与亲人或朋友玩带彩头的麻将时，还是要尽可能地把握好“度”，不去触碰“赌资较大”的底线。如果出了事情，既要维护自己的权益，也应站在法规的层面理性对待。

市民因“小赌”被治安处罚的案例，在各地时有发生，如，农民工斗2元地主、大学生玩1元筹码“诈金花”等，均被所在地公安机关罚款和治安拘留。执法的依据，都是《治安处罚法》第七十条：以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处5日以下拘留或者500元以下罚款；情节严重的，处10日以上15日以下拘留，并处500元以上3000元以下罚款。

法规本身的模糊性，以及赋予执法有弹性的自由裁量权，导致执法尺度与执法动机，带有很强的主观色彩，尤其是把一些个案联系起来，更容易看到尺度的不一。如，大学生玩1元的“诈金花”被拘留了15天，而市民打10元的麻将只拘留了3天。这些，难免引发社会质疑。

其实，民间对带彩娱乐和赌博的定义，也有不少分歧，相当多的人把有一定输赢的“赌博方式”，如打牌、打麻将等，视作带彩娱乐。带彩娱乐的泛滥，消解了社会对法律意义上“赌博”的认识，也使得治理赌博落入法不责众的窠臼。相反，在治安管理上，抓得过严，容易留下“抓赌为罚钱”的口实，再加上管理面太大，因赌被抓的概率跟中彩票可有一比。因而，对小赌给予最严治安处罚，很容易让人认为警察“小题大作”、被抓是“运气太差”。

“小赌”被处罚易惹争议，折射出依法治赌方式的短板。立法机关与执法机关应结合民情，作出更细致的设计，既给带彩娱乐的合理性留出空间，也赋予执法管理更强的操作性。如，哪些形式属于赌博，赌资多少属于赌博，以及什么场所内严禁赌博等等，都要划出清晰的界线，既防止管理上的“一曝十寒”，也避免处罚上“拉橡皮筋”，从而体现法治经常性、公正性的要义。

事实上，关于"小赌被拘"的事情，在国内不时见诸报端，因此产生的讨论也不绝于耳。对此，广州律协民事法律业务专业委员会委员马锦林坦言，目前，关于"赌资较大"问题，公安部没有规定一个统一的标准。　马律师认为，在何为赌资及赌资较大的认定上应当慎重。以有证据证明该参赌人员用于赌博的款物计算。随身携带的财物，必须根据赌博方式、赌注大小、参赌时间等具体案情，判断是否属于赌资，无证据证明属于赌资的，不得收缴。

至于赌资较大的标准，全国不一，广州未规定具体数额，比如南京规定：参与其他赌博活动(指几个人打麻将、玩扑克等，带有娱乐性质)的，个人赌资或者人均赌资达到200元以上的才给予处罚。他建议可参照部分城市明确具体规定，参与其他赌博活动赌资达到一定数额才给予处罚。按法律，对赌资较大的可以“处五日以下拘留或者五百元以下罚款”，说明拘留并非处罚的唯一选项，小额罚款也可，那么警方为何要顶格?有必要解释清楚。

另外，随着人们收入增长和通货膨胀，“赌资较大”的标准本身也应作出适时调整，否则就很难接地气。显然，对于赌博之类行为进行处罚，法律的规定还有待更清晰，尤其是需要一个明确的刻度，尽可能减少执法者的自由裁量权。否则，人们对于警察抓赌，要么不以为然，要么谈虎色变，那其实都有害于法治社会的成长。

虽然大家一直都说“小赌怡情，大赌伤身”，可真大赌小赌的界定还真是不好把握。即使是一元一局，如个人赌资或人均赌资达到法律规定范围就会违反法律，被拘罚款也是理所应当。希望大家能够有着小赌意识，玩牌赌1元被拘就是很好的例子，不要往法律的枪口上撞。